美对华高科技行业投资限制禁令“拟议规则”解读

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作者：Simon

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2024-08-15 09:57:48 ·

未知

拜登的行政命令要求对美国在半导体和微电子、量子信息技术和人工智能（AI）领域的某些投资进行监管，这是更广泛地推动防止美国专有技术帮助中国发展尖端技术并主导全球市场力行动的一部分。美国财政部已于8月4日终止接受公众意见。

美国财政部于今年6月21日发布了一项《拟议规则制定通知》（以下简称“拟议规则”），针对美国政府于2023年8月9日发布的《关于处理美国在受关注国家的某些国家安全技术和产品领域的投资的行政命令》（以下简称“行政命令”）制定了更为具体的实施细则草案，旨在禁止或限制美国个人和企业（US Person)在中国的半导体和微电子、量子信息技术和人工智能（AI）领域的某些可能威胁美国国家安全的投资。

美国财政部表示，新规则旨在实施“一项范围狭窄且有针对性的国家安全计划”，重点针对向某些受关切国家的投资。

拟议中的规则将禁止某些最终用途的AI相关交易，以及涉及使用特定数量计算能力的训练系统的交易，同时也要求通报与开发AI系统或半导体有关的、未被禁止的交易。

这项被业界视为“反向CFIUS”监管机制的规则，一旦施行将主要针对“受关注国家”（中国大陆、澳门和香港地区），但美国官员表示，以后可能会扩大范围。拟议规则将追踪向中国出口某些技术的限制，如禁止向中国出口某些先进半导体。违反规则者可能受到刑事和民事处罚，投资也可能被撤回。

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该拟议规则发布的背景

2023年8月9日，美国总统拜登根据宪法和美国法律，包括《国际紧急经济权力法》、《国家紧急状态法》和《美国法典》第301条，签署了第14105号行政命令，即“关于美国在受关注国家投资某些国家安全技术和产品的问题”（the Outbound Order，出境投资行政令）。在出境投资行政令中，美国政府发现“受关注国家”在敏感技术和产品方面的进步对美国的国家安全构成威胁，这些技术和产品对该国的军事、情报、监视或网络能力至关重要，而这种威胁在很大程度上源自美国境外，而某些美国投资存在风险加剧这种威胁。

出境投资行政令特别指示财政部长（部长）颁布法规，（1）禁止美国人从事涉及某些对美国国家安全构成特别严重威胁的技术和产品的某些交易，以及（2）要求美国人将涉及某些技术和产品的某些其他交易通知财政部，这些交易可能对美国国家安全构成威胁。出境投资行政令确定了该计划涵盖的三类国家安全技术和产品：半导体和微电子;量子信息技术;和人工智能。

与出境投资行政令颁发的同时，2023年8月9日，美财政部发布了一项拟议规则的预先通知，88 FR54961 (2023年8月14日) (ANPRM)，以提供关于该计划预期范围的透明度和清晰度，并征求早期利益相关者参与规则制定过程。《关于对出境投资行政令实施相关主题的关键概念及公众评论征求通告》概述了正在考虑的关键概念，并就与出境投资行政令实施相关的一系列主题征求公众意见。

2024年6月21日，美国财政部发布了拟议规则制定通知（NPRM），以执行2023年8月9日第14105号行政命令——关于美国在受关注国家投资某些国家安全技术和产品的问题。NPRM 以财政部去年 8 月发布的拟议规则制定预先通知（ANPRM）为基础，提供了完整的法规草案和关于提案意图的解释性讨论。

关于美国在受关注国家投资某些国家安全技术和产品的规定

1、根据拟议规则通知，有关计划实施的关键概念的详细信息，包括：

美国人对涵盖交易的义务;
涵盖交易和例外交易的类别;
技术规范，以告知基于半导体和微电子、量子信息技术和人工智能领域的某些技术和产品的涵盖交易范围;
作为通知的一部分，美国人必须向财政部提供的信息;
美国人在进行交易之前进行合理和勤勉的调查的知识标准和期望;和
将被视为违反拟议规则的行为以及对此类行为的适用处罚。

2、根据拟议规则，受关注外国主体包括：

该国的公民或永久居民（不是美国公民或美国的永久居民）
在关注国家法律下组织成立的实体
在关注国家设立总部或注册的实体
在关注国家有主要营业地的实体
关注国家的政府，或者
直接或间接由上述类别中的任何人士或实体拥有多数股权的实体。

此外，拟议规则还将包括某些交易，这些交易涉及的实体在受关注外国主体中拥有表决权、董事席位或股权，超过50%的一项或多项关键财务指标归因于该受关注外国主体。

3、根据拟议规则，美国财政部提议从规则覆盖范围中豁免某些类型的交易，如以下所述，条件是这些交易不赋予美国人士非标准少数股东保护的某些权利：

公开交易证券Publicly traded securities:美国人士投资于公开交易的证券或投资公司发行的证券，如指数基金、共同基金或交易所交易基金；
某些LP投资Certain LP investments：美国人士作为有限合伙人或类似身份，在风险投资基金、私募股权基金、基金中的基金或其他合资投资基金中进行的一定规模的投资；
整体收购Buyouts of country of concern ownership：美国人士完全购买实体中的所有关注国家所有权，使该实体在交易后不再构成受关注外国主体；
公司内部交易Intracompany transactions:美国母公司与其主导控股的子公司之间的公司内部交易，以支持持续运营或其他非“受关注的活动；
《出境投资令》前的具约束力承诺Pre-Outbound Order binding commitments：履行在2023年8月9日之前就已达成的未缴纳的资本承诺(binding, uncalled, capital commitment)的交易；
某些银团债务融资Certain syndicated debt financings：作为贷款银团成员的美国人士，在违约时获得“受关注外国主体”的表决权，且美国人士不能对债务人采取任何行动，也不在银团中担任主导角色；
第三国措施Third country measures:某些涉及在美国之外的国家或地区的人士的交易可能被列为例外交易，如果美国财政部长确定该国家或地区正在解决由对外投资引起的国家安全问题，并且交易类型可能会通过该国家或地区的行动得到适当解决。

美国财政部邀请广泛的利益相关者就 NPRM 的各个方面发表意见，包括对涵盖交易的范围、关键术语的定义、通知要求以及违规行为的处罚和执法程序等的反馈。财政部在发布最终实施条例之前将仔细考虑这些意见。

NPRM定义的国家安全技术与产品

NPRM提供了对出境投资行政令中确定的受法规约束的国家安全技术和产品子集的拟议范围：

半导体和微电子

禁止的交易：财政部提议禁止与电子设计自动化软件相关的涵盖交易;某些制造和先进封装工具;某些先进集成电路的设计、制造或封装;和超级计算机。
应予以公布的交易：财政部建议对与禁止交易定义未涵盖的集成电路的设计、制造或封装相关的涵盖交易提出通知要求。

量子信息技术

禁止的交易：财政部提议禁止与量子计算机开发和关键部件生产相关的涵盖交易;某些量子传感平台的开发或生产;以及量子网络和量子通信系统的开发或生产。

某些人工智能（AI）系统

禁止的交易：财政部提议禁止与开发任何旨在专门用于或打算用于某些最终用途的人工智能系统相关的涵盖交易。NPRM还提出了禁止与开发任何人工智能系统相关的涵盖交易的替代方案，这些交易使用指定数量的计算能力进行训练，并使用主要使用生物序列数据使用指定数量的计算能力进行训练。
应予以公布的交易：财政部建议对与禁止交易定义未涵盖的任何人工智能系统的开发相关的涵盖交易提出通知要求，如果此类人工智能系统被设计或打算用于某些最终用途，或使用指定数量的计算能力进行训练（设置为低于禁止交易定义中的水平）。

常见问题

1、美国个人和公司将如何遵守该计划？

正如NPRM详细描述的那样，拟议的规则将对美国人提出某些要求，包括记录保存和通知要求。拟议的规则还将禁止某些美国人的交易。美国财政部要求美国人应通过合理的交易尽职调查程序遵守拟议的规则。

2、在外国实体工作的美国国民会受到影响吗？

根据拟议的规则，美国人将被禁止故意指导非美国人的交易。拟议的规则不会限制美国人通常在任何接受投资的实体工作，也不会限制美国人在进行此类投资的实体工作。

3、是否涵盖技术许可、咨询或采购合同？

根据拟议规则，涉及收购股权、提供可转换为股权或拥有某些权利的债务融资、绿地投资或其他公司扩张、创建合资企业或某些有限合伙人投资的某些交易将包括在内。不符合涵盖交易定义的活动将不受该计划的约束，除非这些活动是为了规避或规避拟议规则而进行的。

4、违反该计划的处罚是什么？

出境投资行政令授权美国财政部长调查违反法规的行为，包括IEEPA（《国际紧急经济权力法》）规定的民事处罚，并将刑事违法行为移交给司法部长。美财政部长还可以酌情采取IEEPA授权的行动，使任何被禁止的交易无效或以其他方式强制撤资。

中国商务部评论

问：美财政部发布对华投资限制拟议规则。请问中方对此有何评论？

答：中方注意到美方发布相关文件。美方反复强调无意对华“脱钩”，无意阻挠中国经济发展，但却执意发布拟议规则，限制美方企业对华投资，打压中国产业正常发展。这是典型的泛化国家安全做法，违背两国元首旧金山会晤共识，影响中美两国企业正常经贸合作，破坏国际经贸秩序，扰乱全球产业链供应链安全稳定。中方对此表示严重关切、坚决反对，将保留采取相应措施的权利。

美方应尊重市场经济规律和公平竞争原则，停止将经贸问题政治化、武器化，取消对华投资限制，为中美经贸合作创造良好环境。